开栏语：中国古代的法律制度是中国古代政治制度的重要组成部分。自夏商周到明清的几千年里，中国古代法律制度的发展脉络清晰，有因有革，内容丰富。消防作为事关全民安全的重要一环，是历代统治者都比较重视的方面，他们制定法律、颁布火令、设置火政。
以法治火自古已有，对后世有阅读价值也有借鉴意义。从本期开始，本刊“古律治火”栏目将带您在中华五千年的灿烂文明中拾趣，一起探寻那些与“火”有关的治火法典。
张鑫烨/ 文
说起秦汉的法律，很多读者第一反应也许是商鞅变法、秦法严苛，而汉代独尊儒术、以儒家黄老治国、与民休息等等。这是大概总体的概念，我们现在要说的是更细致的内容，其中主要是与“火”有关，这里有个词“燔”。
《说文解字》的解释是“燔，爇也。从火，番声。与焚略同。”燔就是焚烧的意思。
说起这个焚烧，大家一定会想起秦朝初年的“焚书坑儒”的故事。一般研究认为，秦朝并没有建立起系统的刑罚制度，“焚书”并不是一个特定的刑罚，可以说是秦始皇一时起意的行为，但却影响深远。《史记·李斯列传》记载，李斯建“焚书”之议，有“今陛下并有天下，别白黑而定一尊。而私学乃相与非法教之制……如此不禁，则主势降乎上，党与成乎下。”简单地说，就是要禁民间的私学或说是对朝廷的议论和批评，那些批评就是对朝廷的“诽谤”，于是一场暴力的“焚书”开始了，“天下敢有藏《诗》《书》、百家语者，悉诣守，尉烧之”。
值得我们注意的是有个“挟书律”却是长期有效的法令。“挟书律”规定“有敢偶语《诗》《书》者弃市”。有了这样的律令作为“保障”，当世文人不仅不敢藏诗书，更是无人再敢谏言上书，秦国才落得二世而亡的下场。
秦之后的西汉，虽然部分继承了秦朝的法律制度，但有了长足的进步，形成了比较成体系的刑罚制度。笔者能查阅到的与“燔”有关的律令是《二年令律·贼律》里的一段：
《二年律令·贼律》：“贼燔城、官府及县官集聚，弃市。燔寺舍、民室屋庐舍、集聚，黥为城旦舂。其失火延燔之，罚金四两，债所燔。乡部、官墙夫、吏主者弗得，罚金各二两。”
1983 年底至1984 年初，湖北江陵张家山247 号汉墓发掘出了竹简500 余支，这些竹简的内容涉及西汉初年的社会、法律、政治、军事等，其中涉及法律的竹简被命名为《二年律令》，也称为“张家山汉律”，记载的是汉初吕氏时期的法律。
这条律令将犯罪行为分为三种：焚烧城邑官府、焚烧民舍和失火，惩罚由重至轻，分为弃市、黥为城旦舂和罚金（罚金四两）。同时更为重要的是，这是对故意纵火罪与失火罪的惩罚规定。也就是说，汉初已经有了故意与过失的区分，而且故意与过失的处罚是完全不同的。“弃市”我们都知道，就是一种死刑，在这里我们就不赘述了，我们来说说“黥为城旦舂”。
肉刑与徒刑的结合
在汉文帝“缇萦救父”前，肉刑还是很常见的。所谓肉刑，有所谓“墨、刖、劓、宫、完”五刑，黥刑也称墨刑，简单地说就是在脸上或身体上刺字，染上颜色，作为一种囚犯的标记。《水浒传》里好多梁山好汉如林冲、宋江都有这样的印记；刖刑，是削去膝盖骨，献玉的楚国人“和氏”就受到了这样的肉刑。在《汉书·刑法志》中有“墨者使守门，劓者使守关，宫者使守内，刖者使守圃，完者使守积”的记载，说明受过肉刑的人还要服劳役，而劳役的类型是由肉刑决定的。但根据文献的研究，很多学者认为，到了秦汉时期，肉刑已经很少单独使用，而是以徒刑为主。
再让我们回到上面的律令，既然“黥”是肉刑，那“城旦舂”就是一种徒刑。根据秦汉的出土文献研究，公认的徒刑名称有“城旦舂、鬼薪白粲、隶臣妾、司寇”四种，这四种由重到轻，对“城旦舂”有这样的解释：“城旦者，治城也，女为舂，舂者，治米也”，是说男性要服筑城的劳役，女性则要服舂米的劳役。
筑城、舂米是否比较轻的刑罚？看上去这个比死刑似乎轻了很多。我们不能用现代的监狱制度来考虑，《张家山汉墓竹简》曾经引用了一个故律“弃市之次，黥为城旦舂。”而且涉及到这个徒刑的都是一些重罪，比如通奸、诬告、藏匿罪犯等，而且都是死刑之后下一等的处罚。如“匿罪人，死罪，黥为城旦舂，它各与同罪”。
至于“城旦舂”的徒刑期限，有不同的说法，有六年、三年等不同的说法，如“……其罪当刑为隶臣，勿刑，行其耐，又系城旦六岁。”（本来应当服隶臣的徒刑，但没有执行，逃亡了，抓捕回来后处以耐刑，还要处系城旦六年。）
现在我们可以大致了解，在汉朝初年，胆敢故意焚烧民舍的，就要处以相当于死刑的下一等级的徒刑，而且几乎是无期徒刑的劳役。
过失的罚金刑与损害赔偿
我们发现故意犯罪的两种行为并没有要求赔偿或罚金，而失火焚烧则要求经济赔偿，那说明汉初已经能够对故意和过失进行明确的区分，因为过失并没有侵害的故意，与前两种行为的性质完全不同，故处以较轻的罚金刑（罚金二两）。而同时还需要进行经济赔偿，所谓“债所燔”就是要赔偿烧毁的物品，也说明当时已经有了比较模糊的“侵权损害赔偿”的概念。这个“债”实际上已是“过失侵害人”与“受害人”因损害赔偿而形成的一种债务关系，过失侵害人是债务人，受害人是债主，前者必须向后者履行偿还义务——赔偿失火而造成的损失。
也许有读者要问这个“金二两”在汉代是个什么价值的概念呢，这个笔者也很疑惑，《二年律令》中有关于赎刑（也就是花钱赎罪的意思）的记载：“赎死，金二斤八两。赎城旦舂、鬼薪白粲，金一斤八两。”，汉制是一斤十六两，这样算的话，金二两并不是一个太大的数目。但是对于普通平民而言，也不会是个小数目。
值得注意的是，对于放火这个罪，可是没有赎刑的说法，足见，放火是个极其严重的罪行。一般认为，汉初的赎刑只适用于轻微的犯罪、过失的犯罪或“意本无恶”的犯罪。
